KamR Göteborg mål 1042-18

KLAGANDE

Svensk Markservice AB, 556420-4823

Ombud: Advokat och biträdande jurist AG Advokat KB Box 3124 103 62 Stockholm

MOTPARTER

1. Karlstads kommun 651 84 Karlstad

2. Samhall AB, 556448-1397

Ombud: Advokat Advokatfirman Kjällgren AB Box 1 451 15 Uddevalla

ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE

Förvaltningsrätten i Karlstads dom den 21 februari 2018 i mål nr 4977-17, se bilaga A

SAKEN

Överprövning av offentlig upphandling

KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE

Kammarrätten upphäver förvaltningsrättens dom och beslutar om rättelse på så sätt att en ny utvärdering ska genomföras där anbudet från Samhall AB inte beaktas.

Kammarrättens interimistiska beslut upphör därmed att gälla.

YRKANDEN M.M.

Svensk Markservice AB (Markservice) yrkar att kammarrätten bifaller ansökan om överprövning av upphandlingen och beslutar om rättelse på så sätt att en ny utvärdering ska genomföras där anbudet från Samhall AB (Samhall) inte beaktas. Markservice anför följande.

Samhalls anbud uppfyller inte alla de obligatoriska krav som ställts upp i upphandlingen. Genom att ändå anta anbudet har Karlstads kommun handlat i strid med principerna om likabehandling och transparens som framgår av 4 kap. 1 § lagen (2016:1145) om offentlig upphandling, förkortad LOU.

Karlstads kommun har ställt krav på att leverantörens arbetsledare ska ha genomfört Trafikverkets kravkurser för Arbete på väg samt ska ha körkort med B-behörighet, och att CV som styrker detta bifogas anbudet.

Det CV Samhall har bifogat sitt anbud styrker inte att arbetsledaren har genomfört Trafikverkets kravkurser för Arbete på väg, eller att han har B-körkort.

Kravet på att arbetsledarens kompetens inom dessa områden måste styrkas innan kontrakt tecknas är inte oproportionerligt.

Det har anförts att en person som har intyg som Bas P och Bas U måste ha gått utbildning i Arbete på väg. Detta stämmer inte. Den som är byggarbetsmiljösamordnare under planering och projektering av en entreprenad kallas Bas P. Den som är byggarbetsmiljösamordnare i utförandeskedet av en entreprenad kallas Bas U. De som tillhandahåller utbildning för Bas P och Bas U kräver inte förkunskaper i form av genomförd kurs Arbete på väg.

Trafikverket har gett ut ett tekniskt råd, TDOK 2012:88, med krav som ska ställas i kontrakt som avser statliga vägar. Av dokumentet framgår att den som är Bas P eller Bas U på byggarbetsplatser som är belägna vid statliga vägar ska ha gått kursen Arbete på väg, nivå A3. Av Samhalls arbetsledares CV framgår inte att han någonsin arbetat som Bas P eller Bas U på en vägarbetsplats där det krävts att han gått kursen Arbete på väg. Det kan därför inte utläsas av hans CV att han gått kursen Arbete på väg.

Av Samhalls arbetsledares CV framgår därtill endast att han har körkort, inte vilken behörighet det avser. Det framgår därmed inte av hans CV att han har den körkortsbehörighet som krävs.

Det är ett obligatoriskt krav i sig att arbetsledarens kompetens i vissa avseenden ska framgå av hans CV. Att Samhall intygat att samtliga skakrav i upphandlingen är uppfyllda läker inte bristen att arbetsledarens CV inte uppfyller kraven.

Samhall anser att överklagandet ska avslås och anför följande.

Samtliga krav i upphandlingsunderlaget är uppfyllda i anbudet, inklusive de krav som ställs på arbetsledarens CV.

Av arbetsledarens CV framgår att han har körkort. Det finns inte anledning att tolka detta som något annat än ett körkort för bil med B-behörighet.

Kommunen har efterfrågat Trafikverkets utbildningar i upphandlingen. Av arbetsledarens CV framgår att han har utbildning för Bas P och Bas U, vilket enligt Trafikverkets föreskrifter förutsätter att han också tagit del av kursen Arbete på väg. Samhall har läkt eventuella otydligheter såvitt gäller arbetsledarens CV genom att intyga att deras anbud uppfyller alla obligatoriska krav i upphandlingen.

Kravet på att arbetsledaren genom CV ska visa innehav av körkort och kursintyg för Arbete på väg redan vid anbudets ingivande är i sig onödigt, eftersom samtliga anställda ska kunna visa detta vid avtalsstart. Samhalls påstådda avvikelse får därmed anses vara helt marginell och det vore oproportionerligt att den skulle leda till diskvalificering i upphandlingen.

Karlstads kommun anser att överklagandet ska avslås och anför följande.

Det är kommunens uppfattning att det framgår av Samhalls anbud att samtliga obligatoriska krav i upphandlingsunderlaget uppfyllts. Av arbetsledarens CV framgår att han innehar körkort, vilket enligt gängse språkbruk innebär körkort med B-behörighet. Vidare framgår att arbetsledaren har intyg avseende Bas P och Bas U och det är därför osannolikt att han inte skulle ha genomfört kursen Arbete på väg. Samhall har därtill intygat att de obligatoriska kraven i upphandlingen är uppfyllda.

SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE

Gällande rätt

I 4 kap. 1 § LOU anges att upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Upphandlingar ska vidare genomföras i enlighet med principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet.

Av 20 kap. 6 § LOU framgår att om den upphandlande myndigheten har brutit mot någon av de grundläggande principerna i 4 kap. 1 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts.

Högsta förvaltningsdomstolen har i sitt avgörande HFD 2016 ref. 37 funnit att upphandlande myndighet, med hänsyn till likabehandlingsprincipen, handlat rätt när den förkastat ett anbud som inte uppfyllt ett obligatoriskt krav, respektive felaktigt när myndigheten godtagit ett anbud med bortseende från ett sådant krav.

Kammarrättens bedömning

I punkten 3.1 i upphandlingens skakravsformulär anges att leverantörens arbetsledare för uppdraget skall ha erforderlig behörighet inom sitt yrkesområde, fackmannamässig kunskap inom avsett område, ska ha genomfört Trafikverkets kravkurser Arbete på väg, inneha B-körkort, heta arbeten intyg samt bas P och bas U intyg. Arbetsledaren ska ha dokumenterad utbildning och/eller minst två års erfarenhet inom avsett område. CV för att styrka detta skall bifogas anbudet.

Det är kammarrättens mening att kravet är relevant för uppdraget, och att det får anses vara av vikt att arbetsledarens kompetens intygas redan före avtalstecknande. Kravet är därför inte oproportionerligt i sig.

I det CV som bifogats Samhalls anbud framgår bl.a. att arbetsledaren har körkort och har genomgått utbildning för Bas P och Bas U.

Kammarrätten anser att uppgiften att arbetsledaren innehar körkort inte kan avse något annat än att arbetsledaren innehar körkort med B-behörighet. I denna del får Samhalls anbud därför anses uppfylla förfrågningsunderlagets krav.

Såvitt gäller kravet att det ska framgå av arbetsledarens CV att han genomfört Trafikverkets kravkurs Arbete på väg, konstaterar kammarrätten att detta inte framgår direkt av dokumentet. Frågan är om kursbehörigheten kan utläsas indirekt av arbetsledarens CV, på ett sådant sätt att kravet på likabehandling enligt LOU inte åsidosätts.

Kursen Arbete på väg är inte obligatorisk i de utbildningar som ges för utbildning för Bas P och Bas U. Därmed kan det inte anses framgå av arbetsledarens CV att han genomgått kursen Arbete på väg bara för att arbetsledaren innehar Bas P och Bas U intyg. Man kan inte heller utläsa av aktuellt CV att Samhalls arbetsledare har arbetat som Bas P eller Bas U på en arbetsplats där det krävts att han gått kursen Arbete på väg.

Mot bakgrund av det anförda finner kammarrätten att Samhall inte uppfyllt kravet i punkten 3.1 i skakravsformuläret att det ska framgå att arbetsledaren har genomfört Trafikverkets kravkurs Arbete på väg. Karlstads kommun borde därför ha förkastat Samhalls anbud. Genom att ändå godta anbudet har Karlstads kommun brutit mot likabehandlingsprincipen i 4 kap. 1 § LOU. Markservice – som placerades på andra plats i utvärderingen – har genom detta lidit skada genom att Samhall felaktigt tilldelats kontraktet.

Eftersom felet inte kan anses ha skadat upphandlingens konkurrensuppsökande skede ska upphandlingen rättas endast på så sätt att en ny utvärdering ska genomföras där anbudet från Samhall inte beaktas.

HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 9).

Olle Holmstedt

Lennart Berglund Andreas Sundberg referent

/Linn Bergenfelz