KamR Göteborg mål 5102-22

KLAGANDE

1. Måleritjänst i syd AB, 556824-4411 2. Ocab Syd AB, 556449-8342 Ombud för 1 och 2: Advokat

MOTPARTER

1. Anticimex AB, 556032-9285 Ombud: 2. MKB Fastighets AB, 556049-1432 Ombud: Advokat och jur.kand.

ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE

Förvaltningsrätten i Malmös dom den 11 oktober 2022 i mål nr 1818-22, se bilaga A

SAKEN

Överprövning av offentlig upphandling

KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE

Kammarrätten upphäver förvaltningsrättens dom.

YRKANDEN M.M.

Måleritjänst i syd AB och Ocab Syd AB yrkar att kammarrätten undanröjer förvaltningsrättens dom och anför följande. Deras anbud ska anses uppfylla samtliga obligatoriska krav och därmed upptas till utvärdering. Enligt förfrågningsunderlaget ska anbudsgivare ha erfarenhet av minst tre ramavtal omfattande avfuktnings-, rivnings- och saneringsuppdrag de tre senaste åren, fr.o.m. 2018, och varje avtal ska ha uppnått en årlig volym om minst 2 000 000 kr. Det förelåg inte något krav på att skicka in underlag till styrkande av kravet utan endast att kravet bekräftas vara uppfyllt, något som Ocab gjorde. Måleritjänst har åberopat annans kapacitet i form av Ocab för att uppfylla kravet.

De bereddes partsställning mycket sent i processen. I samband med att de fick del av övriga parters yttranden noterades att bilagorna till yttrandena inte kommunicerats. Detta påtalades till förvaltningsrätten som inte vidtog någon åtgärd. Det har således varit oklart för dem vad de haft att bemöta och vad som gjorts gällande i respektive yttrande.

Helsingborgshem tilldelade under åren 2018-2021 ramavtal till Ocab Sanering i Malmö AB (saneringstjänster), Ocab Sanering i Malmö AB (avfuktningstjänster), Ocab Avfuktning i Malmö AB (avfuktnings-tjänster) och Ocab (saneringstjänster). Ocab Sanering i Malmö AB har bytt namn till Ocab. Under 2020 fusionerades Ocab Avfuktning i Malmö AB med Ocab. Ocab Sanering i Malmö AB och Ocab är således samma bolag och Ocab Avfuktning i Malmö AB har fusionerats med Ocab.

De korrekta siffrorna på fakturering till Helsinborgshem är följande. År 2018 Ocab Avfuktning AB 412 308 kr och Ocab Sanering AB 3 702 726 kr, summa 4 115 034 kr. År 2019 Ocab Avfuktning AB 863 551 kr och Ocab Sanering AB 3 577 338 kr, summa 4 440 889 kr. År 2020 Ocab Sanering AB 4 151 936 kr och Ocab Syd AB 945 609 kr, summa 5 097 545 kr. År 2021 Ocab Syd AB 3 107 350 kr, summa 3 107 350 kr. Totalsumma 16 760 818 kr. Beloppen är exklusive moms vilket innebär att beloppen inklusive moms är 25 procent högre. Ocab har således mellan åren 2018 – 2021 fakturerat Helsingborgshem minst 2 000 000 kr inom gällande ramavtal och uppfyller således det ifrågasatta kravet.

Klagandena ger in en lista från Helsingborgshem AB på faktureringar till klagandena.

Anticimex AB anser att överklagandet ska avslås och anför följande.

Ocab har angivit ramavtal med Helsingborgshem AB, avfuktning den 3 maj 2018-3 maj 2022 och ramavtal med Saneringstjänster den 1 juli 2020-den 30 juni 2024 som referens. Vad Ocab inte har angivit är att Ocabs omsättning innefattar flera olika bolag med flera olika avtal, såsom Ocab Sanering i Malmö AB (saneringstjänster), Ocab Sanering i Malmö AB (avfuktningstjänster), Ocab Avfuktning i Malmö AB (avfuktningstjänster) och Ocab Syd AB (saneringstjänster). Då det inte tydligt framgår att i Ocabs anbud har angivits att omsättning avser flera olika bolag med flera avtal, kan man inte heller förutsätta att de olika avtalen och bolagen ska räknas samman i en total omsättning för att klara kravet.

MKB Fastighets AB anser att överklagandet ska bifallas och anför följande.

Upphandlingen har genomförts i enlighet med lagen (2016:1145) om offentlig upphandling, LOU, och förfrågningsunderlaget. Måleritjänst och Ocab uppfyller samtliga obligatoriska krav. Anticimex har inte och kan inte komma att lida någon skada. En eventuell brist i genomförandet av upphandlingen är under alla förhållanden inte av sådan art och dignitet att åtgärd enligt 20 kap. LOU är motiverad.

SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE

Det fanns i förfrågningsunderlaget inget krav på anbudsgivaren att styrka att de haft uppdrag under tre år fr.o.m. 2018, med en årlig volym om minst 2 000 000 kr. Kravet var endast att bekräfta att det var uppfyllt.

Ocab och Måleritjänst har uppfyllt det kravet. I förvaltningsrätten gav Anticimex in handlingar där Anticimex påstod att Ocab och Måleritjänst årliga volym inte uppgått till 2 000 000 kr de senaste tre åren och att de därför inte uppfyllde kraven. Dessa handlingar delgavs inte till Ocab och Måleritjänst, varför de inte hade möjlighet att bemöta påståendet.

Ocab och Måleritjänst har i kammarrätten gett in nya handlingar där det framgår att den årliga volymen överstigit 2 000 000 kr. Dessa nya handlingar har delgivits övriga parter. Anticimex har inte haft någon invändning mot beloppen som sådana men har invänt att omsättning avser flera olika bolag med flera avtal och att de olika avtalen och bolagen inte ska räknas samman i en total omsättning.

Med hänsyn till den förklaring som Ocab och Måleritjänst givit om namnbyten på bolag och fusionering mellan bolag och de nya handlingarna om den årliga volymen som getts in anser kammarrätten att de har visat att de uppfyller kravet på att ha uppnått en årlig volym om minst 2 000 000 kr. Ocab Syd AB:s och Måleritjänst i syd AB:s anbud ska därför inte förkastas.

HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 9).

Katarina Dunnington

Anders Cedhagen Viktoria Sjögren Samuelsson referent