KamR Jönköping mål 2382-22

KLAGANDE

1. Audicom Pendax AB, 556215-1588

Ombud: Advokat Einar Wanhainen Advokataktiebolag

2. Migrationsverket, 202100-2163

MOTPART

Ricoh Sverige AB, 556228-8851

Ombud: Advokat och advokat Kastell Advokatbyrå AB

ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE

Förvaltningsrätten i Linköpings dom den 1 juli 2022 i mål nr 2917-22, se bilaga A

SAKEN

Överprövning av upphandling

KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE

Kammarrätten upphäver förvaltningsrättens dom och avslår Ricoh Sverige AB:s ansökan om överprövning.

YRKANDEN M.M.

AudicomPendax AB (Audicom) yrkar i första hand att kammarrätten, med ändring av förvaltningsrättens dom, avslår Ricoh Sverige AB:s (Ricoh) ansökan om överprövning. I andra hand yrkar bolaget att upphandlingen ska göras om.

Migrationsverket yrkar att kammarrätten, med ändring av förvaltningsrättens dom, avslår Ricohs ansökan om överprövning.

Ricoh motsätter sig ändring av förvaltningsrättens dom.

VAD PARTERNA I HUVUDSAK ANFÖR

Audicom

Upphandlingsdokumentet ska inte tolkas så, att kravet på ett ljusflöde om 5 000 ANSI lumen och kravet på lampans livslängd måste vara uppfyllda samtidigt under hela projektorns användning. En projektors ljusflöde mätt i ANSI lumen fastställs genom att en vit duk projiceras med vitt ljus.

Mätning av en projektors ANSI lumen kan således inte göras när en vanlig bild projiceras. Därför kan kravet på lampans hållbarhet inte gärna tolkas så, att hållbarheten ska mätas under ett ANSI lumen-test som pågår i 3 000 timmar. Om Migrationsverket hade avsett att lampans drifttid på 3 000 timmar ska uppnås under den tid som projektorn ger ett ljusflöde på 5 000 ANSI lumen hade detta klargjorts.

I upphandlingsdokumentet har preciserats under vilka driftförhållanden kravet på lampans livslängd ska uppfyllas. Där anges att kravet är baserat på dagens utnyttjande i konferensrum och det framgår av upphandlingsdokumentet att drifttiden inte ska innefatta eco-lägen. Utgångspunkten måste då vara att lampan ska ha en livslängd på 3 000 timmar när projektorn används i ett normalt driftläge.

Av intresse för tolkningen av kravet är även att det anges att projektorn ska användas i ett icke mörklagt, större konferensrum med projektionsavstånd från 5 till 10 meter. Detta avstånd ger en förhållandevis liten bild, vilket innebär att ljusflödet koncentreras till ett litet område där ljusintensiteten blir hög. Den dagliga användningen kommer därmed inte kräva högsta ljusintensitet för att åstadkomma en ljus och stark bild.

Av kraven framgår att användning i eco-läge ska exkluderas vid prövningen av om kravet på lampans livslängd är uppfyllt. Kravet anger inte närmare vad som avses med begreppet eco-läge och vilken ljusintensitet som projektorn ska ha i detta läge. Ett eco-läge kännetecknas dock av att ljuskällans intensitet sänks generellt genom att elektricitetstillförseln minskas, vilket sänker temperaturen och fläkthastigheten i projektorn.

Den av Audicom offererade projektorn har fyra driftlägen, varav två benämns som eco-lägen. Endast ett av dessa, Eco, ska klassas som ett ecoläge. Dynamic är projektorns normalläge. Syftet med Dynamic är att förbättra bildkvalitén genom att öka kontrasten på så sätt att ljusstyrkan sänks där mörka färger visas. Det förhållandet att driftläget också har fördelar avseende energiförbrukning och lampans livslängd innebär inte i sig att det är ett eco-läge.

Om den projektor som Audicom har offererat inte skulle anses uppfylla kravet på lampans livslängd får kravet anses vara så oklart och otydligt att upphandlingen måste göras om.

Migrationsverket

Förvaltningsrätten har gjort en felaktig bedömning av upphandlingsdokumentet. Där anges vilka kapacitetskriterier den offererade produkten ska uppfylla. I ingen del anges att samtliga krav måste vara uppfyllda parallellt under hela driftstiden.

Om avsikten hade varit att samtliga krav alltid ska vara uppfyllda simultant under hela drifttiden hade detta uttryckligen angivits i upphandlingsdokumentet. Den av Audicom offererade produkten uppfyller de ställda kraven.

Begreppet ”dagens nyttjande” är inte så oklart och otydligt att upphandlingen måste göras om.

Ricoh

Kraven i upphandlingsdokumentet är tydligt utformade. De kompletterar varandra då funktionerna bildar en helhet och är relevanta för hela den tid som produkten används. Om inget annat uttryckligen anges i upphandlingsdokumentet ska kraven tolkas som att de ska uppfyllas samtidigt. En annan ordning skulle riskera att helt urholka sådana prestandakrav. En uppgift om livslängd på lampa säger lite, om uppgiften inte sätts i relation till annan prestanda, exempelvis ljusstyrka.

Även om ANSI lumen mäts genom en särskild metod är måttet inte begränsat till laboratorieförhållanden. Det är vanligt att tillverkare av projektorer m.m. anger ljusstyrkan i ANSI lumen för en projektors olika driftlägen. Tillverkaren av den offererade projektorn har bekräftat att den inte når upp till 5 000 ANSI lumen under majoriteten av tiden i driftläget Dynamic. I driftläget Bright, där ljuskravet uppnås, uppfylls inte kravet på lamplivslängd på minst 3 000 timmar.

Den projektor som Audicom har offererat uppfyller alltså inte samtidigt kravet på ljusstyrka och kravet på lampans livslängd. Dessutom är driftläget Dynamic ett eco-läge och det innebär att projektorn inte heller uppfyller kravet på att lampan ska ha en livslängd om minst 3 000 timmar i ett annat driftläge än eco-läge.

SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE

Rättslig reglering

Av 20 kap. 6 § första stycket lag (2016:1145) om offentlig upphandling, LOU, framgår att om den upphandlande myndigheten har brutit mot någon av de grundläggande principerna i 4 kap. 1 § eller någon annan bestämmelse i lagen och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts.

Uppfyller Audicoms projektor kraven i upphandlingsdokumentet?

Ricoh har framställt två invändningar mot den projektor som Audicom har offererat. Bolaget har gjort gällande dels att projektorns driftläge Dynamic ska anses vara ett eco-läge och att projektorn av det skälet inte uppfyller kravet på lampans livslängd, dels att projektorn inte kan användas på ett sätt som innebär att den samtidigt uppfyller kravet på lampans livslängd och kravet på en ljusstyrka om 5 000 ANSI lumen.

När det gäller frågan om driftläget Dynamic ska anses vara ett eco-läge konstaterar kammarrätten inledningsvis att den aktuella projektorn har fyra driftlägen, nämligen Bright, Dymamic, Eco och Eco+. Av projektorns manual framgår att driftläget Bright ska användas för att öka ljusstyrkan. Dynamic är driftläget mellan Eco och Bright, vilket ger intrycket att Dynamic motsvarar projektorns normalläge. De uppgifter från tillverkaren som Ricoh har presenterat i målet – att Dynamic används för att optimera ljusmängden och förbättra kontrasten – talar för samma slutsats. Att tillverkaren har svarat ja på Ricohs fråga om Dynamic innebär att projektorn går ner i ett slags eco-läge ger inte anledning till någon annan bedömning. Driftläget ska alltså inte anses vara ett eco-läge.

Därmed återstår frågan om huruvida kraven på ljusmängd respektive lampans livslängd måste uppfyllas samtidigt på så sätt att lampan ska klara att avge 5 000 ANSI lumen under hela livslängden om 3 000 timmar, eller att de två kraven i vart fall ska kunna uppfyllas i ett och samma driftläge.

Kraven på projektorn är uppställda i en punktlista. Det saknas bindeord mellan punkterna och det framgår inte att de ska uppfyllas samtidigt under hela användningstiden i ett visst driftläge. Kravens utformning ger intrycket att det är fråga om krav som ska uppfyllas var för sig. Det anges dessutom särskilt att kravet på lampans livslängd ”är baserat på dagens nyttjande i konferensrum” vilket ytterligare talar för att lampans livslängd inte ska bedömas utifrån en användning där projektorn hela tiden avger 5 000 ANSI lumen eller mer.

Mot bakgrund av att det enligt kammarrättens bedömning är fråga om krav som ska uppfyllas var för sig, ska kraven på ljusstyrka och livslängd inte heller förstås så att de måste kunna uppfyllas i ett och samma driftläge. Även om kraven skulle förstås på det sättet kan det konstateras att det inte har gjorts gällande i målet att projektorn i fråga inte kan uppnå en ljusstyrka om 5 000 ANSI lumen i driftläget Dynamic. Tvärtom har Ricoh anfört att projektorn inte når 5 000 ANSI lumen under majoriteten av användningstiden i det driftläget.

Sammanfattningsvis har Ricoh inte visat att Audicoms anbud inte uppfyller de obligatoriska kraven i upphandlingsdokumentet. Principen om likabehandling har inte åsidosatts och det finns inte förutsättningar för ett ingripande mot upphandlingen enligt LOU. Överklagandena ska således bifallas.

HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 9).

Ola Holmén Erik Hannus Jonas Säfwenberg kammarrättslagman tf. kammarrättsråd adjungerat råd ordförande referent

Natalie Accord kammarrättsfiskal föredragande