HFD 2017:55

Arbetslöshetskassan beslutade även att återkräva arbetslöshetsersättning om 74 800 kr som U.S. fått under perioden 22 december 2011-9 september 2012. Ersättningen ansågs ha utgått felaktigt eftersom hon på grund av verksamheten i Fatboy 02 AB bedömdes ha varit företagare under denna period.

U.S. överklagade besluten till förvaltningsrätten som avslog överklagandena. Förvaltningsrätten konstaterade att Fatboy 02 AB fick anses bedriva sådan näringsverksamhet som avses i 13 kap. 1 § första stycket IL och att U.S. hade ett väsentligt inflytande över bolaget. Genom att hon ägde samtliga aktier i bolaget ansågs hon ha deltagit i förvaltningen av dess aktieinnehav och därmed ha arbetat i bolaget. Hon var därför att betrakta som företagare.

Även kammarrätten avslog U.S:s överklaganden med i huvudsak samma motivering som förvaltningsrätten.

Yrkanden m.m.

U.S. yrkar att underinstansernas avgöranden ska upphävas eftersom hennes aktieinnehav i Fatboy 02 AB inte ska medföra att hon anses som företagare i arbetslöshetsförsäkringens mening samt anför bl.a. följande. Hon bedriver inte sådan näringsverksamhet som avses i 13 kap. 1 § första stycket IL. Bolaget förvaltar en aktiepost och innehavet om 11,1 procent är och har alltid varit bolagets enda innehav. Bolaget bedriver ingen näringsverksamhet som kräver någon form av arbetsinsats.

Inspektionen för arbetslöshetsförsäkringen bestrider bifall till överklagandet och anför bl.a. följande. Fatboy 02 AB får genom sin aktieförvaltning anses bedriva sådan näringsverksamhet som avses i 13 kap. 1 § första stycket IL. Fatboy 02 AB:s ägarandel i det andra bolaget ger vissa rättigheter, t.ex. rätt att kalla till bolagsstämma eller få minoritetsrevisor utsedd.

Skälen för avgörandet

Frågan i målen

Frågan i målen är om en sökande som äger ett aktieförvaltande aktiebolag ska anses som företagare i arbetslöshetsförsäkringens mening.

Rättslig reglering m.m.

Enligt 34 § lagen om arbetslöshetsförsäkring avses med företagare fysisk person som bedriver sådan näringsverksamhet som avses i 13 kap. 1 § första stycket IL, och som han eller hon personligen utför arbete i och har ett väsentligt inflytande över. Kravet på att en företagare ska vara en fysisk person som bedriver näringsverksamhet omfattar även den situationen att verksamheten bedrivs indirekt i ett aktiebolag (HFD 2014 ref. 61).

Av 13 kap. 1 § första stycket IL framgår att till inkomstslaget näringsverksamhet räknas inkomster och utgifter på grund av näringsverksamhet. Med näringsverksamhet avses förvärvsverksamhet som bedrivs yrkesmässigt och självständigt.

Enligt 13 kap. 2 § IL gäller för juridiska personer att inkomster och utgifter på grund av innehav av tillgångar och skulder eller i form av kapitalvinster och kapitalförluster räknas till inkomstslaget näringsverksamhet, även om inkomsterna eller utgifterna inte ingår i en näringsverksamhet enligt 1 §.

Högsta förvaltningsdomstolens bedömning

Definitionen av företagare i 34 § lagen om arbetslöshetsförsäkring fick sin nuvarande lydelse 2010. Genom lagändringen infördes det huvudsakliga kriteriet i definitionen som innebär att det ska vara fråga om sådan näringsverksamhet som avses i 13 kap. 1 § första stycket IL. En sökande måste därmed uppfylla de kriterier som ställs på näringsverksamhet i inkomstskattelagen, nämligen att det ska handla om en varaktig och självständig verksamhet som drivs med vinstsyfte (prop. 2009/10:120 s. 77).

Den inkomstskattemässiga klassificeringen av en verksamhet är alltså avgörande för om en sökande ska anses som företagare i arbetslöshetsförsäkringens mening. Först och främst måste därför bedömas om den verksamhet som Fatboy 02 AB bedriver utgör sådan näringsverksamhet som avses i 13 kap. 1 § första stycket IL.

Sedan 1990 års skattereform finns det bara ett inkomstslag för beskattning av juridiska personer, nämligen inkomst av näringsverksamhet. Alla inkomster och utgifter som en juridisk person har hänförs till det inkomstslaget oavsett om dessa ingår i en näringsverksamhet enligt 13 kap. 1 § IL eller inte.

För enskilda näringsidkare gäller enligt 13 kap. 7 § första stycket IL som huvudregel att aktier och andra delägarrätter inte kan ingå i näringsverksamheten. Utdelningar och kapitalvinster på sådana tillgångar beskattas i stället i inkomstslaget kapital. Undantag från huvudregeln görs i andra stycket för delägarrätter som utgör lager och för andelar i kooperativa föreningar om innehavet av dem betingas av verksamheten.

Högsta förvaltningsdomstolen har i HFD 2014 ref. 27 uttalat att motsvarande synsätt som gäller för fördelningen av utdelningar mellan inkomstslagen näringsverksamhet och kapital hos fysiska personer i princip bör tillämpas när det gäller att fördela utdelningar mellan 13 kap. 1 § och 13 kap. 2 § IL hos juridiska personer, vilket innebär att det finns ett begränsat utrymme för att hänföra en utdelning till en näringsverksamhet enligt 1 §. I förarbetena till 2 § nämns också inkomster från kapitalförvaltning som exempel på inkomster som inte ingår i en näringsverksamhet enligt 1 § (prop. 1999/2000:2 del 2 s. 163).

Av utredningen i målet har inte annat framkommit än att den enda verksamhet som Fatboy 02 AB bedriver är att förvalta ett aktieinnehav i ett annat bolag. Denna förvaltning utgör inte sådan näringsverksamhet som avses i 13 kap. 1 § första stycket IL. Förvaltningen får i stället ses som en verksamhet vars inkomster och utgifter räknas till inkomstslaget näringsverksamhet med stöd av 2 §.

Eftersom Fatboy 02 AB således inte bedriver sådan näringsverksamhet som avses i 13 kap. 1 § första stycket IL kan inte U.S:s innehav i detta bolag föranleda att hon ska anses som företagare i den mening som avses i 34 § lagen om arbetslöshetsförsäkring. Hon kan således inte vägras arbetslöshetsersättning på denna grund. Därmed är hon inte heller återbetalningsskyldig för den ersättning som hon tidigare mottagit. Underinstansernas avgöranden ska därför upphävas.

Det ankommer på GS Arbetslöshetskassa att pröva om U.S. uppfyller övriga förutsättningar för rätt till ersättning fr.o.m. den 29 maj 2013. Mål nr 6860-16 ska därför återförvisas till kassan för ny handläggning.

Kammarrätten i Stockholm (2016-10-24, Silfverhjelm, Westerling och Kärnell):

Arbetslöshetsersättning

Frågan är om U.S. är att betrakta som företagare i den mening som avses i 34 § lagen om arbetslöshetsförsäkring och därför inte har rätt till arbetslöshetsersättning.

Med företagare avses enligt 34 § lagen om arbetslöshetsförsäkring en fysisk person som bedriver sådan näringsverksamhet som avses i 13 kap. 1 § första stycket IL, och som han eller hon personligen utför arbete i och har ett väsentligt inflytande över. Bestämmelsen omfattar även verksamhet som bedrivs indirekt i ett aktiebolag (jfr HFD 2014 ref. 61).

Av utredningen framgår att U.S. är ensam ägare till Fatboy 02 AB sedan den 22 november 2011. Hon är även styrelseledamot. Bolagets verksamhet består enligt uppgift i aktiebolagsregistret av att äga och förvalta aktier samt övrig lös egendom samt därmed förenlig verksamhet. Fatboy 02 AB äger elva procent av aktierna i Strands Luft AB.

Kammarrätten anser, i likhet med förvaltningsrätten, att bolaget Fatboy 02 AB får anses bedriva sådan näringsverksamhet som avses i 13 kap. 1 § första stycket IL. U.S. är ensam ägare av bolaget och hon har därmed ett väsentligt inflytande över Fatboy 02 AB. U.S. har arbetat i bolaget eftersom hon deltagit i verksamheten med att förvalta bolagets aktieinnehav. Hon är därför att betrakta som företagare i den mening som avses i 34 § lagen om arbetslöshetsförsäkring och det var riktigt att avslå hennes ansökan om ersättning från och med den 29 maj 2013. Överklagandet ska därför avslås.

Återbetalningsskyldighet

Kammarrätten har kommit fram till att U.S. är att betrakta som företagare i arbetslöshetsförsäkringens mening vilket påverkar hennes rätt till ersättning. Kammarrätten anser därför, i likhet med förvaltningsrätten, att kassan haft fog för sitt beslut att återkräva utbetald ersättning. Skäl att medge eftergift har inte framkommit. Överklagandet ska därför avslås även i denna del. - Kammarrätten avslår överklagandena.