NJA 2013 s. 7

Domskäl

Tingsrätten (ordförande rådmannen Mats Orstadius) anförde i dom den 13 november 2009 bl.a. följande.

Åklagaren har tillagt att gärningen omfattar såväl uppsåtligt som oaktsamt handlande av de tilltalade.

Domskäl

Skuld

Såväl S.B. som N.E.H. har bestritt ansvar.

Åklagaren har till stöd för åtalet anfört följande.

S.B. och N.E.H. blev bekanta genom en av S.B. bedriven hårklinik. Därefter har de också startat upp en gemensam verksamhet i Stockholm. N.E.H. har tidigare som en slags idéspruta varit verksam i bolaget Mobiclear Inc. (i fortsättningen Mobiclear). Andra personer har sedan köpt in sig i bolaget och han har därefter inte haft samma inflytande i det men ändå haft tillgång till information från dess ledning.

HQ Bank anmälde den 22 december 2006 till Finansinspektionen att en kund den 12 december hade lämnat order till HQ Bank om köp av aktier i Mobiclear, noterat på den s.k. Bulletin Board. Efter köpet steg kursen från tre cent den 12 december till nio cent den 18 december. Från den 15 december 2006 har det genom en pressrelease på Mobiclears hemsida funnits tillgängligt uppgifter om att Mobiclear hade skrivit kontrakt avseende sina produkter/tjänster med Forex Bank AB, som är ett icke börsnoterat bolag. HQ Bank gjorde bedömningen att frågan skulle vidarebefordras till Finansinspektionen. Till anmälan fogades pressreleasen, som bland annat innehöll positiva kommentarer till kontraktet av L.W. hos Mobiclear och T.Z. hos Forex Bank AB.

- - -.

För att styrka att S.B. har haft insiderinformation och att denna triggat hans handel före pressreleasen åberopas inspelade mäklarsamtal och mejltrafik. För att styrka att N.E.H. generellt sett har insiderinformation åberopas mejltrafik.

Den information som åtalet avser är alltså den som fanns i den pressrelease som offentliggjordes den 15 december 2006. Det är oklart från vem N.E.H. har fått sin information. Det görs gällande att insiderinformationen lämnades i början av december 2006 i anslutning till det första köpet. - - -.

S.B. har genom sin försvarare anfört att det är riktigt att affärerna gjorts i den omfattning och vid de tider som åklagaren påstått. S.B. har pratat med N.E.H. om aktien, men han har då inte fått insiderinformation, utan investeringen har gjorts sedan S.B. dragit egna slutsatser om aktien. - - -.

N.E.H. har genom sin försvarare anfört att det är riktigt att N.E.H. träffade L.W. och trodde på den affärsidé som Mobiclear hade. N.E.H. har emellertid inte haft någon insiderkunskap om denna aktie och har inte heller lämnat någon sådan till S.B. N.E.H. har inte själv handlat i aktien förrän den 20 december 2006, dvs. efter publiceringen av pressreleasen. - - -.

S.B. har själv uppgett i huvudsak följande.

Hösten 2005 sålde han och hans familj det företag där han arbetat hela sitt liv och fick då ”en säck med pengar”, av vilka han valde att låta HQ Bank investera en del, 25 procent. HQ Bank har en s.k. diskretionär förvaltning, som innebär att det är banken som självständigt fattar investeringsbesluten. Återstoden förvaltade han själv och sommaren 2006 omsatte han under några veckor i s.k. daytrading närmare 200 miljoner kr i olika aktieaffärer, främst i svenska storbolag. En normalvecka tillbringade han ungefär hälften av sin tid med aktieaffärer.

I februari 2006 öppnade han med en kompanjon i Stockholm, Göteborg och Malmö kliniken Advanced Hair Studio, som verkade med laserbehandling framförallt för män som i unga hår tappade hår. För att sälja in konceptet anlitade han A.B., som var en privat vän. Av en slump visade det sig att dennes far på något sätt var inkopplad på Mobiclear.

I november 2006 besökte N.E.H. kliniken. Vid den tiden hade han inte hittat något investeringsobjekt, men A.B., som han tidigare hade talat investeringar med, nämnde en investering, Mobiclear, som denne hade fått nys om. Alla som han sedan var i kontakt med om det bolaget sade att det hade lösningen på problemet med kreditkortsbedrägerier över hela världen. Själv trodde han på bolagets affärsidé och ville investera i bolaget.

När han träffade N.E.H. berättade denne i allmänna ordalag men på ett övertygande sätt om Mobiclears affärsidé. Själv pratade han också med fyra-fem vänner om bolaget och att aktien med början den 13 november 2006 hade börjat röra sig uppåt från extremt låga nivåer. Nästan alla av vännerna valde att genom honom gå in och köpa aktier i Mobiclear. Det var första gången som han hade tipsat dem om aktier.

Innan han gjorde någon investering i Mobiclear hade emellertid han och en anställd gjort en noggrann och tidskrävande undersökning av om Mobiclears affärsidé höll. Det rörde sig om ett antal veckors arbete. Han följde aktien ända till dess att han insåg att det låg något fuffens bakom den. Som många gör nuförtiden gick han ut på internet och inhämtade information samt besökte HQ Banks föredragningar och diskuterade aktien med personer som han träffade. Aktien i Mobiclear var en av de mest omsatta utländska aktierna, men det var en liten aktie med ett börsvärde om endast fem miljoner kr och bolaget var i ett uppstartsskede.

Sedan lade han ett pussel utifrån att Mobiclear hade kontor i Sverige och att Forex Bank AB var intresserat av ett samarbete. Slutsatsen att Forex Bank AB och Mobiclear skulle samarbeta drog han av att inga av storbankerna skulle vara intresserade av ett så litet bolag som Mobiclear. Han pratade också med andra om bolaget, bland dem R-y N., som han träffat via en blogg. R-y N. hade köpt aktier i Mobiclear och hade kontakt med R.N., som var konsult åt Mobiclear och var den som sedan sydde ihop bolagets affär med Forex Bank AB. Av R-y N. fick han emellertid ingen information om Mobiclears affärer.

Informationen om Mobiclear har han alltså fått från bloggar och i övrigt på internet samt från kontakter i hotellbarer och liknande. Det här var en Vilda Västern-aktie, som det talades mycket om, och i dessa kretsar var den extremt populär. Risknivån var hög, men den globala potentialen var också hög. Den troliga utgången för bolaget skulle nog bli ett uppköp. I sina mejl har han också lämnat uppgifter om andra affärsmöjligheter såsom uppköp av American Express samt affärer i Manila, Grekland och Storbritannien. Dessa har grundat sig på såväl egna slutsatser som information från bloggar och andra näruppgifter. Att han nämnde N.E.H:s namn i ganska många mejl berodde på att denne fick bli hans språkrör i korrespondensen. N.E.H. hade haft kontakt med Mobiclears grundare och var som ishockeyspelare en innekille, vilket gav en ökad seriositet och extra tyngd åt hans uppgifter.

- - -.

N.E.H. har själv uppgett i huvudsak följande.

Efter att ha avslutat sin ishockeykarriär ägnade han sig åt affärsutveckling inom data. Grundaren av Mobiclear, L.W., träffade han vintern-våren 2005 på ett kontorshotell i Stockholm, där det i ett kontorslandskap satt ett stort antal företagare som umgicks. Man hade olika idéer och uppfinningar och byggde upp olika kontaktnät. Bland annat fick han reda på Mobiclears affärsidé, som lät fantastiskt bra. Den gick ut på att om någon handlade med kortnummer på internet, ringdes ett samtal till innehavarens mobiltelefon för att få en bekräftelse genom en pinkod. En sådan produkt skulle innebära att alla kreditkortsbedrägerier på internet skulle försvinna.

Problemet var att det skulle ta tre-fyra år att få in ett sådant system i en fungerad process hos en bank. Han var med och brainstormade kring detta och förstod att det enda sättet att lyckas var att först få in den hos en liten bank som ett test. Om det lyckades, skulle alla andra banker sedan stå på kö. För att utveckla produkten behövde L.W. en investerare. Själv bjöd han då under vintern-våren 2006 in en bekant från det område i Stockholm där han var uppvuxen som kände en investerare, R.N.

Det blev en affär och han blev själv lovad att få vara med i den, men senare betraktade man honom som värdelös och han fick inte ha något som helst mer med Mobiclear att göra. L.W. lämnade kontorshotellet och därefter har han inte träffat denne. Hans enda bidrag till detta är att han parat ihop L.W. med R.N. För detta fick han fem eller möjligen åtta miljoner aktier i Mobiclear. Dessa var emellertid låsta i två år, vilket innebar att han inte kunde förfoga över dem, ett system som tillämpas för amerikanska aktier. Han har fortfarande kvar dessa aktier. Något annat har han inte haft att göra med Mobiclear och han har inte haft någon insyn i det bolaget.

- - -. Han anlitade S.B:s hårsalong och kom där i kontakt med en anställd, A., som under hårbehandlingarna sommaren-hösten 2006 serverade honom fika. Efter ett tag sade A. att chefen ville äta lunch med honom. På så sätt kom han i kontakt med S.B., som visade sig vara intresserad av business.

Hans eget intresse var då att få S.B. intresserad av att investera i den produkt som han själv höll på med. Det var A. som hade nämnt Mobiclear för S.B. Han träffade S.B. tre-fyra gånger och pratade sig varm för Mobiclears produkt trots att L.W. då redan hade lämnat honom. Han tror att S.B. blev rätt sugen att köpa aktier i Mobiclear efter att ha hört om produkten. S.B. frågade mycket om bolaget och köpte också litet aktier i det.

Anledningen till att S.B. skrivit som han gjort om honom i mejlen vet han inte. Det som där står om honom är inte sant. Det enda han gjort var att tala sig varm om Mobiclears produkt. Själv har han inte haft någon kännedom om affären mellan Forex Bank AB och Mobiclear. Han hade hört att en bank skulle komma in men inget mer konkret än så. S.B. har nog träffat andra personer som haft ingångar i Mobiclear. S.B. bloggar rätt mycket och pratade med många om aktien och var rätt ”på” den här aktien. Han tror att anledningen till att S.B. nämnt honom är att det skulle bli lättare att haussa kursen om det påstods finnas en kontakt till grundaren. S.B. och andra har nämligen suttit och haussat kursen på aktien.

- - -.

Den av åklagaren åberopade mejltrafiken innehåller följande.

Från: S.B.

Skickat: den 9 december 2006 11:24

Till: - - -.

Ämne: Re: MBIR

Tjena!

Här kommer första veckorapporten, utlovar den då o då ......... oftare om kursen går upp!! ..... AB - snackade med N. som tipsade om aktien i går, han nämnde att Forex o Mobiclear inleder ett samarbete som troligtvis tillkännages till marknaden i början av kommande vecka, han nämnde att han inte säljer under 5 dollar (det får vi ta med en stor skopa salt), SB skall lunch med N. på tisdag - - -.

Med vänlig hälsning

STEMA Holding AB

S.B.

From: S.B.

To: - - -.

Sent: Wednesday, December 13, 2006 4:12 PM

Subject: Re: MOBICLEAR

Nya spelare på banan……..

Åt lunch med N., AHS klient, som tipsade AB om denna aktie.

Han fick kontakt med L.W. som är President & grundare till företaget. Han sammanförde L. o investerare.

N. sitter på information direkt från ledningen.

I dagarna sitter företaget i slutförhandlingar med flera banker i ex. Grekland, Riga o Manila. Färdigt avtal finns med Forex. Innan jul skall information om dessa affärer informeras ut till marknaden.

IBM hostar systemet. För varje kort som kunden (banken eller liknande) signar erhåller Mobiclear ca 20 $. En av ovanstående potentiella kunder har 20 miljoner kortkunder vilket skulle innebära 275 miljoner i intäkter. Ledningen bedömer chansen stor att bli uppköpt av American Express efter kanske Q3 2007 - där sker i så fall troligen den stora uppgången.

N. menar att aktien kommer att skutta uppåt kraftigt.

- - -.

Vi hoppas på BIG Business!

/SB

Subject: Re: Mobiclear

From: S.B.

Date: Fri, 15 Dec 2006 14:14:22 +0100

To: - - -.

Då kom den "utlovade" Forex infon .... Forex har drygt 60.000 kunder och växer snabbt.

Läs vad Forex snubbarna skriver. ....

Med vänlig hälsning

STEMA Holding AB

S.B.

Tingsrättens bedömning

Den information som S.B. lämnat i de två första av de av åklagaren åberopade mejlen är så detaljerad, entydig och i överensstämmelse med vad som sedan inträffade att det kan hållas för uteslutet att uppgifterna härrör från någon annan än N.E.H. Fråga har varit om sådan information som, enligt vad som framkommit, inte vid tiden för S.B:s handel i aktien varit offentliggjord, vare sig på internet eller annorstädes, och som varit ägnad att påverka priset på aktien. Såväl S.B. som N.E.H. har sålunda gjort sig skyldig till insiderbrott enligt 2 § första stycket - första respektive andra meningen - lagen (2005:377) om straff för marknadsmissbruk vid handel med finansiella instrument.

- - -.

Domslut

Domslut

Tingsrätten dömde S.B. och N.E.H. enligt 2 § lagen (2005:337) om straff för marknadsmissbruk vid handel med finansiella instrument för insiderbrott och bestämde påföljden för båda till villkorlig dom. Tingsrätten förverkade 857 990 kr från S.B. såsom utbyte av brott jämlikt 15 § lagen.

Domskäl

Hovrätten (hovrättsråden Carl-Gustav Ohlson och Anna Sjöman, referent, tf. hovrättsassessorn Madeleine Karlsson och två nämndemän) anförde i dom den 20 december 2010 bl.a. följande.

Hovrättens domskäl

Utredningen i hovrätten

Parterna har i hovrätten åberopat samma bevisning som vid tingsrätten. Åklagaren har därutöver i hovrätten åberopat viss ytterligare skriftlig bevisning angående de aktuella aktieköpen. S.B. har i hovrätten också åberopat syn på en reklamfilm för Mobiclears säkerhetsprodukt. Ljud- och bildupptagningarna av förhören vid tingsrätten med S.B., N.E.H. och vittnet T.Z. har spelats upp.

De tilltalades inställning till åtalen

S.B. har även i hovrätten, genom sin försvarare, vidgått att han på det sätt som åklagaren har påstått i och för sig har köpt Mobiclear-aktier på värdepappersmarknaden till ett sammanlagt värde av 509 703 kr under perioden den 1-12 december 2006 och att värdet av aktierna efter pressreleasen uppgick till 1 611 362 kr.

S.B. har även i hovrätten bestritt ansvar för brott och hävdat följande. Han har inte tagit emot någon insiderinformation. I stället har han själv sökt allmänt tillgänglig information på internet och utifrån den informationen dragit egna slutsatser.

N.E.H. har i hovrätten, genom sin försvarare, bestritt ansvar under påstående dels att han inte har fått någon insiderinformation, dels att han inte har lämnat någon sådan till S.B.

Hovrättens bedömning

Är det i målet visat att S.B. har gjort sig skyldig till insiderbrott?

Hovrätten anser inte att det i målet är bevisat att S.B. har fått insiderinformation från N.E.H. S.B. ska därför frikännas från ansvar. De närmare skälen för hovrättens bedömning framgår av det följande.

Avgörande för den fortsatta straffrättsliga prövningen är om dessa aktieköp har skett sedan S.B. fått information från N.E.H. angående en affärsöverenskommelse mellan Mobiclear och Forex och om denna information har utgjort insiderinformation i lagens mening.

Den information som S.B. under tiden den 9-15 december 2006 har lämnat i de av åklagaren åberopade e-postmeddelandena avser omständigheter av sådan specifik natur som krävs för att det ska vara fråga om insiderinformation (jfr Per Samuelsson m.fl., Lagen om marknadsmissbruk och lagen om anmälningsskyldighet - En kommentar, 2005, s. 186 f.).

Det är, enligt hovrättens mening, också klart att det är fråga om information om sådana omständigheter som uppenbarligen har varit ägnade att väsentligt påverka priset.

Av utredningen framgår också att affärsuppgörelsen mellan Mobiclear och Forex varken varit offentliggjord eller allmänt känd när S.B. förvärvade de aktuella aktierna.

Som tingsrätten har pekat på har informationen i e-postmeddelandena också varit så detaljerad, entydig och i överensstämmelse med vad som därefter skedde att mycket talar för att det här är information som S.B. har fått av någon och att det således inte är resultatet av hans eget analysarbete.

Som åtalet är utformat är det - även utifrån den bedömningen att det är insiderinformation som S.B. fått - för prövningen av målet direkt avgörande om det är visat att S.B. har fått informationen om affärsöverenskommelsen mellan Mobiclear och Forex från N.E.H., dvs. om man kan utesluta att han har fått informationen på annat sätt.

S.B. har förnekat att han har fått informationen av N.E.H. och N.E.H. har för sin del förnekat såväl att han har fått någon insiderinformation om den aktuella aktien som att han har lämnat sådan information till S.B. Det saknas i målet bevisning som direkt utvisar att N.E.H. för egen del har haft eller lämnat vidare någon sådan information till S.B. Den bevisning som talar för att S.B. likväl har fått informationen av N.E.H. är dels ett inspelat mäklarsamtal, dels S.B:s upprepade uppgifter i mailkorrespondens, såväl i tiden före pressreleasen som i tiden därefter, att han har fått informationen från N.E.H.

Mot denna bevisning har S.B. dock invänt att han bara har använt N.E.H:s namn för att göra uppgifterna mer ”populära” och att informationen således inte kommer från N.E.H.

Innehållet i e-postmeddelandena är besvärande för S.B. men är trots allt enbart hans egna skrivningar. Det finns uppgifter från såväl N.E.H. som S.B. om att S.B. har samtalat med R-y N., som i sin tur hade kontakt med R.N., som, enligt uppgift, var knuten till Mobiclear och som var den som ”sydde ihop” bolagets affär med Forex. Också i bloggar från november och början av december 2006 finns det uppgifter som beskriver Mobiclears produkt, att kursen kommer att gå som ”en rymdraket” när första banken har tecknat avtal, att den första rapporten skulle ha kommit den 15 november och att Mobiclear hade fått en bekräftelse på en order från en stor bank så kursen skulle komma att ligga mellan en och två dollar. Det är oklart vem som har gjort dessa blogginlägg.

Mot bakgrund av det sagda och då det saknas bevisning om informationsledet mellan S.B. och N.E.H. anser hovrätten inte att det kan uteslutas att det kan finnas alternativa informationskällor genom vilka S.B. kan ha fått informationen om affärsuppgörelsen mellan Mobiclear och Forex. Det finns alltså utrymme för att S.B. kan ha fått informationen även från annat håll än från N.E.H.

Eftersom det inte är bevisat att S.B. har fått någon information om affärsöverenskommelsen mellan Mobiclear och Forex från N.E.H. är åtalet för insiderbrott mot S.B. inte styrkt. S.B. ska därför frikännas från ansvar för insiderbrott.

Är det i målet visat att N.E.H. har gjort sig skyldig till insiderbrott?

Eftersom det, enligt hovrättens mening, inte är bevisat att det är N.E.H. som har tillhandahållit S.B. information om den aktuella affären ska även N.E.H. frikännas från ansvar för insiderbrott. Därutöver gäller att åklagaren inte ens har påstått att N.E.H. har fått insiderinformation, vilket är en förutsättning för ansvar för insiderbrott även av det slag som N.E.H. är åtalad för (brott mot det s.k. rådgivningsförbudet).

- - -.

Hovrättens domslut

Med ändring av tingsrättens dom frikände hovrätten S.B. och N.E.H. och lämnade åklagarens yrkande om förverkande av 857 990 kr från S.B. utan bifall.

Domskäl

HD (justitieråden Stefan Lindskog, Kerstin Calissendorff, Johnny Herre och Martin Borgeke) meddelade den 22 januari 2013 följande dom:

Domskäl

Åtalet och domstolarnas bedömningar

S.B. har under november och december 2006 fått information från N.E.H. angående en affärsöverenskommelse mellan Mobiclear och Forex. Informationen har inte varit offentliggjord eller allmänt känd förrän den offentliggjordes genom en pressrelease den 15 december 2006. Informationen har varit ägnad att väsentligt påverka priset på Mobiclear-aktien.

S.B. har, uppsåtligen eller av oaktsamhet och trots att han fått den aktuella informationen, köpt Mobiclear-aktier på värdepappersmarknaden till ett sammanlagt värde av 509 703 kr under perioden den 1-12 december 2006. Värdet av aktierna uppgick efter pressreleasen till 1 611 362 kr. Köpen har skett genom två av S.B. kontrollerade depåer vid banker i Stockholm.

N.E.H. har uppsåtligen eller av oaktsamhet i Stockholm med råd eller på annat sådant sätt föranlett S.B. att köpa aktierna genom att, på sätt som angetts i det föregående, tillhandahålla S.B. aktuell information.

S.B. frikändes i hovrätten på den grunden att det inte ansågs bevisat att han hade fått information från N.E.H. Även N.E.H. frikändes.

Vad som görs gällande i HD

Det är inte bevisat att S.B. har fått insiderinformation från N.E.H.

Frågan om gärningsbeskrivningen

Allmänt om en gärnings identitet

Betydelsen av riksåklagarens påstående att S.B. kan ha fått insiderinformationen även från någon annan

Det rör sig om ett överskottspåstående

Vilken betydelse har ett överskottspåstående?

Bedömningen i detta fall

Domslut

Domslut

HD fastställer hovrättens domslut.

Referenten, justitierådet Göran Lambertz, var skiljaktig i fråga om motiveringen på det sätt som framgår av följande yttrande.

Jag instämmer i majoritetens motivering när det gäller huvudfrågan i målet, alltså frågan om gärningsbeskrivningen tillåter en prövning av om S.B. har fått insiderinformation från någon annan än N.E.H. Slutsatsen är att gärningsbeskrivningen inte kan anses innefatta ett påstående om att informationen kan ha kommit från någon annan. Ett sådant påstående kan därför inte läggas till grund för HD:s prövning.

Däremot har jag en annan uppfattning om hur ett frikännande ska motiveras sedan ovanstående har konstaterats (jfr vad majoriteten anför i punkterna 6 och 25).

Gärningsbeskrivningen sätter gränser för processen till den tilltalades förmån. Men även det som åklagaren rent faktiskt gör gällande i målet sätter sådana gränser. Om åklagaren vid sidan av gärningsbeskrivningen utvidgar sitt påstående om gärningen på ett sådant sätt att den tilltalade saknar skäl att försvara sig mot det mera preciserade påstående som gärningsbeskrivningen innehåller, får domstolen ofta inte lägga preciseringen till grund för en fällande dom. Har åklagaren inte fört bevisning om det preciserade påståendet, ska domstolen inte heller pröva om påståendet är bevisat.

Riksåklagaren har i HD klargjort att han trots gärningsbeskrivningen inte gör gällande att S.B. fick informationen från just N.E.H. S.B. har därför saknat skäl att försvara sig mot gärningsbeskrivningens påstående att informationen kom från just denne. Eftersom påståendet ingår som ett väsentligt moment i gärningsbeskrivningen, kan han då inte dömas för det åtalade brottet. Följaktligen ska det inte heller prövas om påståendet är bevisat. Till följd av det anförda ska åtalet ogillas

Min uppfattning innebär att det inte har varit möjligt för åklagaren att uppnå en fällande dom genom att föra talan på det sätt som har skett. Genom att åklagaren inte har gjort gällande att informationen kom från just N.E.H. hade det varit nödvändigt att justera gärningsbeskrivningen och slopa denna precisering.